李祖華談常識判斷行政法考點(二)
北京金路公務員考試研究中心研究員 李祖華
  2007年05月14日13:44 【字號 】【留言】【論壇】【打印】【關閉
 
  第六節行政合同與行政指導

  一、行政合同

  1?行政合同的概念與特征

  行政合同是指行政主體為了行使行政職能,實現特定的行政管理目標,相互之間或與公民、法人或其他組織經過協商一致以明確各方當事人之間的權利、義務所達成的協議。它具有如下特征:①行政合同的當事人一方必定是行政主體﹔②簽訂行政合同的目的是為了行使行政職能,實現特定的國家行政管理目標﹔③合同以雙方意思表示一致為前提﹔④在行政合同的履行、變更、解除中,行政主體享有行政優益權﹔⑤行政合同糾紛通常通過行政法的救濟途徑解決。

  2?行政合同的作用

  行政合同在社會生活中的作用主要表現在:①從行政主體方面來說。訂立行政合同既可更好地行使行政職能,保証行政管理目標的實現,又可因合同雙方權利義務關系明確,而避免相互推諉、敷衍塞責,杜絕不負責任的工作作風。②從相對人來說。訂立行政合同既可以使其更好地發揮積極性、創造性,又可以使合同爭議發生后控告有門,解決有據。

  二、行政指導

  1?行政指導的概念與特征

  行政指導是指行政主體在其職責、任務或其管轄的事務范圍內,為適應現實社會與經濟生活的需要,基於國家的法律原則和政策,在相對方的同意或協助下,適時靈活地採取非強制手段,以有效地實現一定行政管理目標為目的,不直接產生法律效果的行為。其具有以下特征:①它是行政主體的社會管理行為﹔②它屬於“積極行政”的范疇﹔③它適用的范圍極其廣泛,方法多種多樣﹔④它是一種符合現代法治原則的具有行政活動性質的行為﹔⑤它不具有法律強制力,是一種柔性的行為﹔⑥它並不直接產生法律后果。

  2?行政指導的作用

  (1)對法律手段的補充作用。現階段社會和經濟生活發展迅速,難免存在“法律空白”,為彌補法律手段之不足,行政機關有必要及時靈活地採取行政指導措施調整有關事項。

  (2)輔導和促進作用。行政機關在掌握知識、信息、政策等方面具有優越性,其實施行政指導能有效、正確地引導相對方,從而有利於促進社會經濟與科技的健康發展。

  (3)協調和疏導作用,為盡量避免和減少社會多元主體之間的利益矛盾和沖突對正常社會經濟秩序的干擾和破壞,需要通過各種途徑和手段對之進行協調,行政指導正是一種靈活有效的協調手段。

  (4)預防和抑制作用。實踐証明,行政指導對於可能發生的妨害社會經濟秩序和社會公益的行為,可以起到防患於未然的作用。對於剛萌芽的妨害行為,則可能起到防微杜漸的抑制作用。

  第七節行政程序

  一、行政程序的概念及特征

  行政程序是行政主體實施行政行為時所應當遵循的方式、步驟、時限和順序。行政程序具有如下法律特征:

  1?法定性

  行政程序的法定性是指用於規范行政行為的程序一般應通過預設的立法程序法律化,使其具有可控制行政行為合法、正當運作的強制力量。

  2?多樣性

  行政程序的多樣性,是指行政行為性質上的差異性導致所遵守的行政程序在客觀上呈現出多種行政程序並存,並有各自調整行政行為的格局。

  3?分散性

  行政程序的分散性,是指因通過多種法律形式規定行政程序,從而使行政程序分散於由眾多的、具有不同等級效力的法律文件之中。

  二、行政程序分類

  行政程序有主要程序和次要程序、強制程序與任意程序、內部程序與外部程序、具體行為程序和抽象行為程序之分。

  三、行政程序的法律價值

  1?擴大公民參政權行使的途徑

  2?保護行政相對人程序權益

  3?提高行政效率

  4?監督行政主體依法行使職權

  四、行政程序的基本原則

  1?公開原則

  公開原則是指用以規范行政權的行政程序,除涉及到國家機密、商業秘密或者個人隱私外,應當一律向行政相對人和社會公開。行政相對人因此可以通過參與行政程序維護自己的合法權益﹔社會民眾因此可以通過公開的行政程序,監督行政主體依法行使行政權力。

  公開原則應當包括如下主要內容:①行使行政權的依據必須公開﹔②行政信息公開﹔③設立聽証制度﹔④行政決定公開。

  2?公正、公平原則

  程序公正、公平是指行政主體行使行政權應當公正、公平,尤其是公正、公平地行使行政自由裁量權。

  程序公正、公平原則應當包括如下內容:①行政程序立法應當賦予行政相對人應有的行政程序權利﹔②行政主體所選擇的行政程序必須符合客觀情況,具有可行性﹔③行政主體所選擇的行政程序必須符合規律或者常規,具有科學性﹔④行政主體所選擇的行政程序必須符合社會公共道德,具有合理性﹔⑤行政主體所選擇的行政程序必須符合社會一般公正心態,具有正當性。

  3?參與原則

  參與原則是指行政主體在作出行政行為過程中,除法律有特別規定外,應當盡可能為行政相對人提供參與行政行為的各種條件和機會,從而確保行政相對人實現行政程序權益,同時也可以使行政行為更加符合社會公共利益。這一原則的法律價值是使行政相對一方在行政程序中成為具有獨立人格的主體,而不致成為為行政權隨意支配的、附屬性的客體。

  參與原則的內容集中體現在行政相對人的行政程序上的權利,這些權利主要有:①參與聽証權﹔②陳述、申辯權﹔③復議申請權。

  4?效率原則

  效率原則是指行政程序中的各種行為方式、步驟、時限、順序的設置都必須有助於確保基本的行政效率,並在不損害行政相對人合法權益的前提下適當提高行政效率。行政程序的效率原則必須體現如下內涵:其一,提高行政效率不得損害行政相對人的合法權益﹔其二,提高行政效率不得違反公平原則。

  效率原則主要通過以下行政程序制度來體現:

  (1)時效。時效是指行政程序法律關系的主體,在法定期限內不作為,待法定期限屆滿后即產生相應不利的法律后果。時效的法律意義是,穩定行政法律關系,及時排除行政程序中的不利因素,提高行政效率。

  (2)代理。代理是指行政程序法律關系主體不履行或無法履行法定義務時,依法由他人代為履行的制度。其法律意義是,督促行政主體及時履行職責,減少行政怠職,促使行政相對人自覺履行義務,提高行政效率。

  (3)不停止執行。不停止執行是指行政相對人因不服行政行為而提起復議或訴訟后,除非有法律的特別的規定,行政行為必須執行。不停止行政行為執行的意義是,在確保行政行為被撤消后,行政相對人可以恢復其權利的前提下,使行政行為獲得迅速執行,從而提高行政效率。

  五、行政程序的基本制度

  1?行政聽証制度

  聽証制度是行政主體在作出影響行政相對人合法權益的決定前,由行政主體告知決定理由和聽証權利,行政相對人隨之向行政主體表達意見、提供証據,以及行政主體聽取其意見、接納其証據的程序所構成的一種法律制度。

  各國行政程序法之間有關聽証制度的內容的差異性是客觀存在的,但其基本的內容卻有相同性。一般認為,行政程序法的聽証制度的基本內容主要是:

  (1)告知和通知。告知是行政機關在作出決定前將決定的事實和法律理由依法定形式告知給利害關系人。通知是行政機關將有關聽証的事項在法定期限內通知利害關系人,以使利害關系人有充分的時間准備參加聽証。告知和通知在行政程序中發揮著行政機關與行政相對人之間的溝通作用,是聽証中不可缺少的程序,對行政相對人的聽証權起著重要的保障作用。

  (2)公開聽証。聽証一般應公開進行,讓社會民眾有機會了解行政機關的行政決定作出的過程,從而實現監督行政機關依法行政。但聽証如涉及到國家秘密、商業秘密和個人隱私的,聽証可以不公開進行。

  (3)委托代理。行政相對人並不一定都有能自如地運用法律維護自己合法權益的能力,因此,應當允許其獲得必要的法律幫助。在聽証中,行政相對人可以委托代理人參加聽証,以維護自己的合法權益。

  (4)對抗辯論。對抗辯論是由行政機關提出決定的事實和法律依據,行政相對人對此提出質疑和反詰,從而使案件事實更趨真實可靠,行政決定更趨於公正、合理。

  (5)制作筆錄。聽証過程必須以記錄的形式保存下來,行政機關必須以筆錄作為作出行政決定的唯一依據。

  2?行政回避制度

  行政程序法中的回避,是指行政機關的公務員在行使職權過程中,因其與所處理的法律事務有利害關系,為保証實體處理結果和程序進展的公正性,依法終止其職務的行使並由他人代理的一種法律制度。

  回避制度的法律價值在於確保法律程序的公正性,而法律程序的公正性則可以樹立利益沖突的雙方當事人尋求法律程序來解決爭議的信心,客觀上也有助於社會的穩定發展。人類社會的變遷史証實,任何在無序狀態中消弭沖突的努力,隻會使沖突變得更加劇烈。

  3?審裁分離制度

  審裁分離是指行政主體的審查案件職能和對案件裁決的職能,分別應由其內部不同的機構或人員來行使,以確保行政相對人的合法權益不受侵犯。審裁分離的基本模式有兩種:

  (1)內部審裁分離。是指在同一行政主體內部由不同的機構或人員分別行使案件調查、審查權與裁決權的一種制度。

  (2)審裁完全分離。是指行政案件的調查、審查權與裁決權,分別交給兩個相互完全獨立的機構來行使的一種制度。審裁分離制度的法律意義在於,確保行政裁決的公正性,樹立行政相對人對行政主體的信任感,進而促進行政相對人自覺地履行行政裁決的義務。

  4?說明理由制度

  行政行為說明理由,是指行政主體在作出對行政相對人合法權益產生不利影響的行政行為時,除法律有特別規定外,必須向行政相對人說明其作出該行政行為的事實根據、法律依據以及進行自由裁量權時所考慮的政策、公益等因素。

  5?信息獲取制度

  信息獲取,是指行政相對人通過預設的程序從行政主體那裡獲得各種有助於其參與行政程序,維護自身合法權益或者公共利益所需要的各種信息資料,如果沒有法律禁止,則行政主體應當無條件地提供。

  6?案卷制度

  案卷是指行政主體的行政行為所依據的証據、記錄和法律文書等,根據一定的順序組成的書面材料。案卷是行政行為作出過程和支持行政行為合法性的重要依據。

  案卷必須具備如下條件:其一,案卷的材料必須與案件有關,凡是與案件有關的材料必須是通過合法手段獲得的,對行政相對人不利的証據必須已在行政程序中質証過。其二,行政主體凡是在行政程序結束之后調取的証據或其他書面材料,不得成為案卷的一部分,但不作為行政行為依據的,可以例外。其三,案卷形成於行政程序結束之后,且案卷一旦形成便具有了封閉性之特點。

  案卷的法律意義是:其一,法律要求行政主體將行政行為的過程和依據形成為書面材料,防止行政主體恣意行使行政職權。其二,有助於說服行政相對人接受行政行為,提高行政相對人對行政行為的可接受程度。其三,為行政復議機關進行行政復議和法院對行政行為進行的司法審查提供事實根據和材料。

  第八節行政違法與行政責任

  一、行政違法

  1?行政違法的概念與特征

  行政違法是指行政法律關系主體違反行政法律規范,侵犯受法律保護的行政關系,對社會造成一定程度的危害,尚未構成犯罪的行為。其主要特征有:①行政違法行為人必須是行政法律關系主體﹔②它是違反行政法律規范,侵害法律保護的行政法關系的行為﹔③它是一種尚未構成犯罪的違法行為﹔④其法律后果是承擔行政責任。

  2?行政違法的構成要件

  它是指行政法律規范所規定的,構成行政違法行為必須具備的條件。這些條件為:①行為主體必須是行政法律關系主體﹔②行政法律關系主體具有相關的法定義務﹔③行政法律關系主體具有不履行法定義務的行為﹔④有的行政違法行為要具備主觀要件。

  3?行政違法的分類

  根據不同的標准,從不同的角度,行政違法可以進行多種分類。①根據行政法律關系主體的不同,可以分為行政主體的違法與行政相對人的違法﹔②根據行為的方式和狀態不同,可以分為作為行政違法和不作為行政違法﹔③根據行為的內容和形式的不同,可以分為實質性行政違法和形式性行政違法。

  二、行政責任

  1?行政責任的概念與特征

  行政責任是指行政法律關系主體由於違反行政法律規范或不履行行政法律義務而依法應承擔的行政法律后果。其特征有:①行政責任的主體是行政法律關系主體,包括行政主體和行政相對人。公務員是內部行政法律關系的相對人。②它是基於行政法律關系而發生的。③它是一種法律責任,具有強制性,由有權的國家機關來追究。

  2?行政責任的構成要件

  行政責任的構成要件有:①存在違反行政法律義務的行為﹔②存在承擔責任的法律依據﹔③主觀有過錯。在實踐中,行政領域的行政違法行為,隻要被定性下來,就不再問行為人的主觀因素,除法律另有規定的外。

  3?行政責任的種類與方式

  行政責任按承擔的主體不同可分為行政主體及其公務員承擔的行政責任和行政相對人承擔的行政責任。

  (1)行政主體承擔行政責任的具體方式有:①通報批評﹔②賠禮道歉,承認錯誤﹔③恢復名譽,消除影響﹔④返還權益﹔⑤恢復原狀﹔⑥停止違法行為﹔⑦履行職務﹔⑧撤銷違法的行政行為﹔⑨糾正不適當的行政行為﹔⑩行政賠償等。

  (2)公務員承擔行政責任的具體方式有:①通報批評﹔②行政賠償等。

  (3)行政相對人承擔行政責任的具體方式有:①承認錯誤,賠禮道歉﹔②接受行政處罰﹔③履行法定義務﹔④恢復原狀,返還財產﹔⑤賠償損失等。

  第九節行政賠償

  一、行政賠償概述

  1?行政賠償的概念和特征

  行政賠償是指國家行政機關及其工作人員違法行使職權,侵犯公民、法人或其他組織的合法權益並造成損害,由國家承擔賠償責任的制度。

  行政賠償的主要特點是:

  (1)行政賠償中的侵權行為的主體是國家行政機關及其工作人員。

  (2)行政賠償是對行政過程中的國家侵權行為造成的損害所給予的賠償,也就是說,行政賠償是行政機關及其工作人員違法行使行政職權的行為引起的。

  (3)行政賠償的請求人是其合法權益受到侵權行為損害的公民、法人和其他組織。

  (4)行政賠償的責任主體為國家,但行政賠償義務機關為致害的行政機關。

  2?行政賠償責任的構成要件

  (1)行政侵權行為主體。行政侵權行為的主體是有嚴格限制的,隻有行政機關和行政機關工作人員以及其他組織、個人在法律授權或接受行政機關委托的情況下,才能成為侵權行為的主體,一般公民、法人不能成為行政侵權行為的主體。

  (2)執行職務的行為違法。這一構成要件實際上包含兩項內容:一是致害行為必須是執行職務的行為,二是該執行職務的行為違法。

  (3)損害事實。

  (4)因果關系。是指可引起賠償的損害必須為侵權行為主體的違法執行職務行為所造成,即國家侵權行為與損害事實之間存在因果關系,其中違法行為是原因,損害事實是結果。
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來源:人民網-教育頻道 (責任編輯:馬麗)


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